在監(jiān)理工程師執(zhí)業(yè)資格考試中,《理論與法規(guī)》科目是基礎(chǔ),而“建設(shè)工程監(jiān)理合同的訂立”作為其核心內(nèi)容,是歷年考試中的高頻考點(diǎn)。考生需深入理解其內(nèi)涵、原則、程序及核心條款,方能從容應(yīng)對。本文將圍繞“建設(shè)工程監(jiān)理”這一核心服務(wù),系統(tǒng)梳理合同訂立的關(guān)鍵知識點(diǎn)。
一、 建設(shè)工程監(jiān)理合同的性質(zhì)與特征
建設(shè)工程監(jiān)理合同是委托人與監(jiān)理人就委托的工程項目管理服務(wù)內(nèi)容、雙方權(quán)利義務(wù)等協(xié)商一致而訂立的協(xié)議。它具有以下特征:
- 委托合同性質(zhì):其標(biāo)的是“服務(wù)”,即監(jiān)理人憑借其知識、技能和經(jīng)驗為委托人提供監(jiān)督管理、技術(shù)咨詢等服務(wù)。
- 雙務(wù)、有償合同:委托人有支付報酬的義務(wù),監(jiān)理人有按約定提供服務(wù)的義務(wù)。
- 諾成合同:雙方當(dāng)事人意思表示一致即可成立,不以交付標(biāo)的物為要件。
- 書面形式要求:鑒于監(jiān)理工作的復(fù)雜性和重要性,《民法典》及行業(yè)規(guī)定均要求采用書面形式訂立。
二、 合同訂立的核心原則與依據(jù)
- 訂立原則:合法、公平、自愿、誠實(shí)信用。尤其強(qiáng)調(diào)公平原則,合同條款應(yīng)合理分配風(fēng)險與責(zé)任,避免顯失公平的格式條款。
- 主要依據(jù):
- 《中華人民共和國民法典》第三編合同編。
- 《中華人民共和國建筑法》關(guān)于工程監(jiān)理的規(guī)定。
- 國家發(fā)改委、住建部等部門發(fā)布的《建設(shè)工程監(jiān)理合同(示范文本)》(GF-2012-0202)。該示范文本是合同訂立的重要參考和考試重點(diǎn),明確了標(biāo)準(zhǔn)條款結(jié)構(gòu)。
三、 合同訂立的程序與方式
- 訂立程序:通常遵循“要約—承諾”的基本模式。在工程實(shí)踐中,多采用招標(biāo)投標(biāo)方式選擇監(jiān)理單位。
- 招標(biāo)(要約邀請):建設(shè)單位(委托人)發(fā)布監(jiān)理招標(biāo)公告或邀請書。
- 投標(biāo)(要約):監(jiān)理單位編制并遞交投標(biāo)文件(含監(jiān)理大綱、報價等)。
- 中標(biāo)通知書(承諾):招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書,承諾生效時合同即告成立。
- 簽訂書面合同:雙方應(yīng)在中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),依據(jù)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件訂立書面合同。合同內(nèi)容不得有實(shí)質(zhì)性背離。
- 委托方式:除了公開招標(biāo)和邀請招標(biāo),對于法律規(guī)定可不進(jìn)行招標(biāo)的項目,也可采用直接委托的方式訂立合同。
四、 合同文件組成與優(yōu)先解釋順序
此為絕對高頻考點(diǎn)。根據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理合同(示范文本)》,合同文件相互解釋的優(yōu)先順序為:
1. 在合同協(xié)議書及合同履行過程中雙方簽署的補(bǔ)充協(xié)議與變更文件;
2. 中標(biāo)通知書(適用于招標(biāo)工程)或委托書(適用于直接委托);
3. 投標(biāo)文件及其附件(適用于招標(biāo)工程)或監(jiān)理建議書及其附件(適用于直接委托);
4. 專用合同條款;
5. 通用合同條款;
6. 附錄A(相關(guān)服務(wù)的范圍和內(nèi)容)、附錄B(委托人派遣的人員和提供的房屋、資料、設(shè)備);
7. 其他合同文件。
記憶口訣:協(xié)議補(bǔ)充最優(yōu)先,中標(biāo)投標(biāo)緊相連,專用條款管通用,附錄其他在后面。
五、 合同的核心條款與監(jiān)理工作內(nèi)容
- 監(jiān)理范圍和內(nèi)容:必須在專用條款中明確界定。包括監(jiān)理的工程階段(如施工準(zhǔn)備、施工、保修)、具體工作(如質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、造價控制、安全生產(chǎn)管理的監(jiān)理工作、合同與信息管理、協(xié)調(diào)相關(guān)關(guān)系等)。
- 雙方權(quán)利義務(wù):
- 委托人義務(wù):提供資料、提供工作條件、授權(quán)代表、及時答復(fù)、支付報酬等。
- 監(jiān)理人義務(wù):派遣人員、提交報告、保密、勤勉盡責(zé)等。總監(jiān)理工程師的任命和更換是重要考點(diǎn)。
- 監(jiān)理酬金與支付:明確計取方式(如費(fèi)率法、固定總價法)、支付時間與程序。
- 違約責(zé)任:任何一方不履行合同義務(wù)或履行不符合約定的,應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、賠償損失等違約責(zé)任。監(jiān)理人的過失造成委托人的損失,其累計賠償額通常有上限(如監(jiān)理酬金總額)。
- 合同生效、變更、暫停、解除與終止:掌握各種情形下的處理程序和法律后果。
六、 考點(diǎn)辨析與應(yīng)試要點(diǎn)
- 合同成立 vs 合同生效:中標(biāo)通知書發(fā)出時合同成立;雙方簽字蓋章后生效(另有約定除外)。
- 監(jiān)理與施工合同的關(guān)系:監(jiān)理合同是獨(dú)立合同,監(jiān)理人依據(jù)它以及發(fā)包人與承包人簽訂的施工合同進(jìn)行監(jiān)理,但監(jiān)理人不是施工合同的當(dāng)事人。
- “附加工作”與“額外工作”:附加工作指因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理期限延長或服務(wù)范圍增加;額外工作指因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理合同暫停履行后又恢復(fù),或合同終止后需要完成的善后工作。二者都可能涉及附加酬金。
****:掌握“建設(shè)工程監(jiān)理合同的訂立”,關(guān)鍵在于理解其法律性質(zhì)、熟悉以《示范文本》為基礎(chǔ)的合同文件體系、明晰訂立程序與核心權(quán)利義務(wù)。考生需結(jié)合歷年真題,對優(yōu)先解釋順序、雙方主要義務(wù)、工作內(nèi)容區(qū)分等細(xì)節(jié)進(jìn)行強(qiáng)化記憶和靈活應(yīng)用,方能在考試中準(zhǔn)確把握這一高頻考點(diǎn)。